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“強(qiáng)化反壟斷和防止資本無序擴(kuò)張，反對行業(yè)壟斷。”“處罰不是目的，警醒企業(yè)整改才是。”12月14日，市場監(jiān)管總局公布阿里、閱文、豐巢三起未依法申報實施經(jīng)營者集中案件后，一石激起千層浪，引發(fā)社會各界高度關(guān)注。

這是在中共中央政治局12月11日召開會議，明確要求強(qiáng)化反壟斷和防止資本無序擴(kuò)張后，對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)開出的首張反壟斷“罰單”。市場監(jiān)管總局反壟斷局主要負(fù)責(zé)人在答記者問時表示，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)不是反壟斷法外之地，所有企業(yè)都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守反壟斷法律法規(guī)，維護(hù)市場公平競爭，也只有這樣，才能確保整個行業(yè)的健康發(fā)展。

互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)首領(lǐng)反壟斷罰單

市場監(jiān)管總局反壟斷局主要負(fù)責(zé)人披露，此次處罰的三家企業(yè)包括阿里巴巴投資、閱文和豐巢網(wǎng)絡(luò)，其中阿里巴巴投資是阿里巴巴集團(tuán)開展投資并購的主要實體，閱文是騰訊的控股子公司，豐巢網(wǎng)絡(luò)是順豐的關(guān)聯(lián)公司。三家企業(yè)都在業(yè)內(nèi)具有較大影響力，交易涉及百貨零售、影視制作發(fā)行、快遞末端投遞服務(wù)等不同行業(yè)。

2014年3月至2017年6月，阿里巴巴投資先后三次合計收購銀泰商業(yè)73.79%股權(quán)，成為銀泰商業(yè)控股股東。2018年2月，阿里巴巴投資持股比例進(jìn)一步提高。2018年8月，騰訊控股子公司閱文與新麗傳媒等簽署協(xié)議，收購新麗傳媒100%股權(quán)，并于當(dāng)年10月完成交割。2020年5月，豐巢網(wǎng)絡(luò)以換股方式取得中郵智遞100%股權(quán)，并于當(dāng)月完成交割。

根據(jù)《反壟斷法》和《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)營者集中，應(yīng)當(dāng)事先向市場監(jiān)管總局申報，未申報的不得實施集中。所謂經(jīng)營者集中，是指經(jīng)營者合并，通過投資或合同取得其他經(jīng)營者控制權(quán)。

《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》要求，參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球營業(yè)額合計超過100億元人民幣，或是在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣。

市場監(jiān)管總局反壟斷局主要負(fù)責(zé)人指出，三起案件的違法事實都較為清楚。三項交易都是股權(quán)收購，收購?fù)瓿珊蟀⒗锿顿Y、閱文集團(tuán)和豐巢網(wǎng)絡(luò)分別取得了控制權(quán)，屬于經(jīng)營者集中。參與集中的經(jīng)營者營業(yè)額明顯達(dá)到了申報標(biāo)準(zhǔn)。

該負(fù)責(zé)人稱，調(diào)查顯示三起案件都構(gòu)成未依法申報違法實施的經(jīng)營者集中，但不具有排除、限制競爭效果。阿里投資等三家公司有申報義務(wù)但沒有依法申報，因此決定對其分別罰款50萬元。

明晰反壟斷認(rèn)識模糊地帶

國務(wù)院反壟斷委員會專家咨詢組成員，中國法學(xué)會經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會副會長王先林認(rèn)為，這些案件的情況并不算復(fù)雜，都屬于達(dá)到了我國經(jīng)營者集中需要申報反壟斷審查的門檻而沒有申報。“本案有三個關(guān)鍵點需要明確：一是這三起案件都屬于相關(guān)經(jīng)營者違反法定申報程序受到行政處罰，而不涉及實體上的違法；二是此次處罰進(jìn)一步明確經(jīng)營者集中反壟斷審查范圍；三是案件的罰款額和罰款幅度合法合理。”王先林說。

自2014年商務(wù)部公布第一起未依法申報處罰案例起，我國對未依法申報作出處罰的案例呈現(xiàn)逐年增長的趨勢。2019年，市場監(jiān)管總局對18起未依法申報經(jīng)營者集中案件作出行政處罰。

記者觀察到，三起案件被處罰企業(yè)均采用協(xié)議控制（VIE）結(jié)構(gòu)。中倫律師事務(wù)所合伙人蔣蕙匡解釋說，VIE結(jié)構(gòu)指境外上市實體與境內(nèi)運(yùn)營實體相分離，境外上市實體在境內(nèi)設(shè)立全資子公司，該全資子公司并不實際開展主營業(yè)務(wù)，而是通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)運(yùn)營實體的業(yè)務(wù)和財務(wù)，使該運(yùn)營實體成為上市實體的可變利益實體，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)采用較為普遍。

“比較重大的企業(yè)合并交易需經(jīng)過事先申報、審查，取得監(jiān)管部門的同意之后才能實施合并，是國際上的通行做法。”斐石律師事務(wù)所管理合伙人周照峰告訴記者，“但之前我在給一個交易做反壟斷評估的時候，就被客戶告知該交易因為涉及交易的一方是VIE架構(gòu)，所以不用考慮中國申報。這本身是明顯不合法的解釋。”

在11月10日市場監(jiān)管總局起草并公開征求意見的《關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南（征求意見稿）》第十八條明確，涉及協(xié)議控制結(jié)構(gòu)（VIE）的經(jīng)營者集中，屬于經(jīng)營者集中反壟斷審查范圍。經(jīng)營者集中達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報，未申報的不得實施集中。

12月14日，市場監(jiān)管部門主要負(fù)責(zé)人在答記者問時，明確表示VIE結(jié)構(gòu)不是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)規(guī)避經(jīng)營者集中監(jiān)管的理由。記者發(fā)現(xiàn)，早在今年4月，市場監(jiān)管總局就已審查并無條件批準(zhǔn)涉及VIE結(jié)構(gòu)的明察哲剛與環(huán)勝信息新設(shè)合營企業(yè)案，從反壟斷審核層面上明確了VIE架構(gòu)企業(yè)實施經(jīng)營者集中也需要申報。

國務(wù)院反壟斷委員會專家咨詢組成員、對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)競爭法中心主任黃勇指出，此次處罰案件帶給企業(yè)最重要的啟示是：今后不管什么樣的企業(yè)，是否涉及VIE結(jié)構(gòu)，只要達(dá)到了《反壟斷法》和國務(wù)院的申報標(biāo)準(zhǔn)，一個是營業(yè)額的標(biāo)準(zhǔn)，再一個是控制權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)，就一律要依法合規(guī)進(jìn)行申報。企業(yè)（本身）的合規(guī)很重要，還要依法合規(guī)地去申報。

互聯(lián)網(wǎng)反壟斷迎強(qiáng)監(jiān)管時代

多名專家表示，隨著近期《關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南（征求意見稿）》問世，相關(guān)執(zhí)法機(jī)構(gòu)亦相繼出臺系列反壟斷規(guī)章指南。對市場監(jiān)管力度的不斷加碼，彰顯有關(guān)部門持續(xù)推進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域反壟斷的決心。

談及三家企業(yè)處罰原因時，市場監(jiān)管總局反壟斷局主要負(fù)責(zé)人表示，上述企業(yè)“在行業(yè)內(nèi)影響力較大，投資并購交易較多，擁有專業(yè)的法律團(tuán)隊，應(yīng)當(dāng)熟悉經(jīng)營者集中申報制度，但未能主動申報，因此決定在法律規(guī)定范圍內(nèi)予以頂格處罰。”

北京盈科（杭州）律師事務(wù)所律師方超強(qiáng)表示，市場監(jiān)管總局查處、公布該三案的目的，不在于“罰”，而更在于釋放對平臺經(jīng)濟(jì)、互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷監(jiān)管一視同仁的信號，警示相關(guān)行業(yè)主動規(guī)范經(jīng)營，停止采取涉嫌壟斷的經(jīng)營行為，以期規(guī)范競爭秩序，保障市場活力。

北京志霖律師事務(wù)所副主任趙占領(lǐng)表示，集中處罰三起互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域未進(jìn)行經(jīng)營者集中申報的案例，加上“雙11”前一天頒布《平臺經(jīng)濟(jì)反壟斷指南（征求意見稿）》，可以看出市場監(jiān)管總局已經(jīng)將互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)作為下一步進(jìn)行反壟斷執(zhí)法的重點領(lǐng)域，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)將迎來反壟斷強(qiáng)監(jiān)管時代。

市場監(jiān)管總局反壟斷局主要負(fù)責(zé)人表示，近期市場監(jiān)管總局收到了一些涉及互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)涉嫌未依法申報違法實施經(jīng)營者集中的舉報線索，涉及企業(yè)較多、行業(yè)較為廣泛、時間跨度長，“我們正在抓緊核實有關(guān)舉報線索，對其中涉嫌未依法申報違法實施集中的交易會依法調(diào)查處理”。

該負(fù)責(zé)人指出，在“雙十一”規(guī)范線上經(jīng)濟(jì)秩序行政指導(dǎo)會上，市場監(jiān)管總局已經(jīng)要求有關(guān)企業(yè)自行梳理涉嫌違法實施經(jīng)營者集中的情況，希望能夠通過企業(yè)的自查盡快發(fā)現(xiàn)和處理有關(guān)違法實施經(jīng)營者集中的案件。

“此次公開處罰這三家經(jīng)營者，是希望能夠引導(dǎo)、教育經(jīng)營者依法依規(guī)開展生產(chǎn)經(jīng)營，依法事先向市場監(jiān)管總局申報，避免出現(xiàn)未依法申報違法實施經(jīng)營者集中行為，降低違法違規(guī)風(fēng)險。”該負(fù)責(zé)人強(qiáng)調(diào)。

對此，阿里回應(yīng)稱，“我們接到有關(guān)部門的通知后，已按照政策指引和要求，積極整改”。閱文集團(tuán)回應(yīng)稱，“接到通知并高度重視，已嚴(yán)格按照監(jiān)管部門的要求，積極整改，全面做好相關(guān)的合規(guī)申報工作。”豐巢網(wǎng)絡(luò)回應(yīng)稱，“已經(jīng)接到相關(guān)部門的通知，誠懇接受，積極落實。”對于市場監(jiān)管總局公布的“正在依法審查虎牙與斗魚合并等案件”一事，廣州虎牙公司回應(yīng)稱，早前已經(jīng)主動將其與武漢斗魚公司合并案依法向市場監(jiān)管總局反壟斷局進(jìn)行經(jīng)營者集中申報，并會積極配合主管部門的審查程序。

高朋律師事務(wù)所合伙人姜麗勇指出，以前企業(yè)合并可以說是簡單粗暴，但未來加強(qiáng)監(jiān)管后，企業(yè)之間交易的變數(shù)會增多，一些并購就不再如此前容易，市場可能會存在更多競爭者，一家獨大的局面會有所改善。隨著《關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南》的出臺，以及《反壟斷法》修訂后處罰金額的增加，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)需要將反壟斷放在更重要的地位來考慮。

“此次執(zhí)法從并購未申報的案件出發(fā)，整體上看對競爭效果并沒有做出負(fù)面評估，只是在程序上認(rèn)為沒有申報從而進(jìn)行罰款。”中國社會科學(xué)院大學(xué)互聯(lián)網(wǎng)法治研究中心執(zhí)行主任劉曉春認(rèn)為，“接下來可能還有針對該領(lǐng)域的進(jìn)一步處罰出現(xiàn)。”她建議，“互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)不要試圖通過營造相對封閉的生態(tài)影響競爭秩序和排擠、打壓競爭對手，獲取高額利潤，還是要通過實現(xiàn)自身轉(zhuǎn)型，以改革和創(chuàng)新的姿態(tài)擁抱新業(yè)態(tài)。”

公平競爭是市場經(jīng)濟(jì)的重要基石，是經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展的動力源泉。對于不利于市場競爭的企業(yè)行為，監(jiān)管之手必須強(qiáng)硬起來。互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)不是法外之地，互聯(lián)網(wǎng)的健康發(fā)展需要遵規(guī)守法，只有有章可循、有法必依，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)經(jīng)營創(chuàng)新才能走得更遠(yuǎn)。（作者：佘 穎）