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本文選自《制憲權與根本法》，陳端洪（北大法學院教授）著，中國法制出版社

政治學者：……我再問你，新中國何時成立的？

憲法學者：你太挖苦人了。不過，你說的不無道理。新中國的成立時間是一個舉世公認的事實，1949年10月1日嘛。你問這干么？拿我當小學生來著？

政治學者：不敢。不過，建國時間是憲法學必須予以詮釋的。為什么是1949年10月1日？那天是個開國典禮，一個儀式，毛澤東宣告的是中央人民政府成立了，別忘了他的身份“中國人民共和國中央人民政府主席”是選舉是產物，這意味著已經存在一個選舉機構，意味著中華人民共和國此前已經成立了。請你給我講講建國的故事吧！

憲法學者：對呀！前一天，即1949年9月30日《中國人民政治協商會議第一屆全體會議宣言》稱，“全國同胞們，中華人民共和國現已宣告成立，中國人民業已有了自己的中央政府”。為什么不是這一天呢？

不妥。再前一天，即1949年9月29日通過的《共同綱領》在序言中規定，“中國人民政治協商會議代表全國人民的意志，宣告中華人民共和國的成立，組織人民自己的中央政府”。為什么又不是這一天？

好像也不妥。1949年9月27日全國政協通過了《中國人民政治協商會議組織法》和《中華人民共和國中央人民政府組織法》。沒有這兩個組織法，哪來的政協宣告和選舉呢？

可是，此前，即1949年9月21日政協就開幕了呀！從一開始就得承認它合法才行，否則，后面一系列的行為怎么有效呢？不對，不能用合法（legal，legality），合什么法？革命政權怎么能合國民黨反對政權的法呢？應該用正當（legitimate，legitimacy）才對，哎呀，我掉進你的政治哲學圈套了。本來不是問題的，給你這么一問，我還真如墜五里霧中。那從1949年9月21日到1949年10月1日，究竟該把哪天定為中華人民共和國的成立時間才合適呢？基礎規范不提供時間。

政治學者 ：我提醒你注意你剛才念的《共同綱領》序言的規定：“中國人民政治協商會議代表全國人民的意志”。這是共和國制憲權的典型格式化的語言，其中包含了四個關鍵詞：“作為制憲機關的中國人民政治協商會議”、“代表”、“人民”、“意志”。這些暫時不作闡釋，還是回答你的問題好了。1949年9月21日，在全國政協第一屆全體集會的那個時刻，已經假定了“中國人民”這個本體，用道家的用語來表述，可稱之為“一”，即“道生一”的那個“一”。由于這個“一”不能親自出場，全國政協就是這個“一”的代表。當人民經由其代表出場的時候，它天然合法，準確地說，它本身就是法律。這時候，中華人民共和國就成立了，所以當天的報紙把開幕式稱作“開國盛典”。文學語言把建國形容為開天辟地，實在是傳神。建國或制憲——這里的制憲當時是指原初性制憲（originary constitution-making），乃是舊時間的終結和新時間的開端。這在理論上稱作“建國時刻”(founding moment）。理論上的建國時刻，在自然的時間上具體顯現為從1949年9月21日到1949年10月1日這個時段。以這個時段的起點即1949年9月21日，或者以終點即1949年10月1日作為建國時間均可，取決于主權者代表機構的政治決定。

正如你剛才已經意識到的，回避制憲權，回避政治哲學，對于憲法學來說是行不通的。你有一點意氣用事，你說掉進了我的圈套，不對。我只是用你專業的問題讓你觸及了你自己的知識邊界。問題是沒有學科界線的，你作為一個憲法學者為了自己的職業自尊和自信而畫地為牢，結果使自己無力面對本學科基本的知識問題。建國時刻和第一部憲法這樣的知識問題，靠講故事（story-telling）是無法解決的。

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