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三人幫成型

7月9日的總統令簽署儀式上，美國新任聯邦貿易委員會主席莉娜·汗（Lina Khan）無疑是一個中心人物，拜登總統在簽完字后，將簽字筆贈給了身后的莉娜，或許寓意將執行總統令的重任交付與她。

拜登將簽字筆遞給 莉娜·汗（路透社圖）

莉娜·汗，這位僅僅32歲的巴基斯坦裔青年法律專家，博士畢業才剛剛5年，目前是哥倫比亞大學法學院的副教授。3月22日被拜登總統提名執掌聯邦貿易委員會，6月15日在參議院獲得了罕見的兩黨支持（來自共和黨的支持票達到了21票），成為聯邦貿易委員會的主席，可以說被拜登政府寄予厚望。

坊間認為拜登政府存在一個所謂哥倫比亞大學派，除了莉娜·汗，華裔哥大法學院教授——吳修銘是其另一名干將。3月6日，白宮宣布吳修銘成為白宮經濟委員會委員，成為拜登反壟斷的高級顧問。

電商平臺售賣的有反壟斷三人幫名字的馬克杯

坊間流傳吳修銘、莉娜·汗與喬納桑·坎特三人將組成拜登政府反壟斷三人幫，并設計了馬克杯在網上兜售。7月20日，白宮果然正式宣布提名坎特這位谷歌的長期批評者、反壟斷律師為司法部副檢察長，負責司法部反壟斷部門。

白宮在新聞稿中表示：“坎特（Jonathan Kanter）是杰出的反壟斷律師，擁有20多年經驗。在整個職業生涯中，坎特是推動強有力、有意義的反壟斷執法和政策的主要倡導者和專家。”

政治路線確定之后, 干部就是決定性的因素，反壟斷三人幫果然成型。

為什么拜登政府選定這三個人呢？事實上，他們可以說是美國反壟斷的代表性人物。

吳修銘，赫赫有名的互聯網法律研究專家，“網絡中立”理論的提出者，“網絡中立”也是本次總統令要求恢復的被特朗普政府廢除的互聯網重要政策之一，這也是奧巴馬政府的政治遺產。

2018年，吳修銘出版了反壟斷的重磅著作——《大的詛咒——新鍍金時代之反壟斷》，書名是完全模仿美國最高法院大法官布蘭迪斯（Brandeis，支持拜登政府反壟斷的一批學者也被稱為新布蘭迪斯學派）1934年的反壟斷著作《大的詛咒》。

這位吳教授在書中批駁了被拜登點名的伯克法官。伯克法官1978年的論文——《壟斷的悖論》論證了美國反壟斷的唯一目的是提高消費者福利，這是美國反壟斷轉向的最重要的理論依據了。

吳修銘則通過考證認為美國制定反壟斷法目的并非只為增進消費者福利，而是包括政治、經濟和社會等多方面目標（這幾乎就是拜登講話的翻版，事實上，吳修銘正是拜登總統令的主要操刀人）。其中的政治目標，即通過控制私人權力（check on private power）來保護美國自由民主是其更重要的目標。

莉娜·汗的破圈之作——《亞馬遜的反壟斷悖論》，書名則模仿了伯克法官的著作《壟斷的悖論》。與吳教授的論證互為犄角，莉娜·汗認為當前主流的芝加哥學派的反壟斷框架——將競爭與“消費者福利”掛鉤，表現形式則是短期的價格效應（即是否導致短期的價格上升和產出下降）——不足以捕獲現代經濟中市場勢力的結構。

特別是在互聯網經濟多邊市場效應作用下，如中國互聯網流行的所謂“羊毛出在豬身上，讓狗來買單”，短期價格效應分析并不能真實反映壟斷的長期后果和潛在損害。市場結構相比短期市場價格更加重要，應該以市場結構主義的反壟斷分析框架取而代之。她認為在二十一世紀，衡量真實市場中的競爭——尤其是在線平臺——要求我們分析市場的深層結構和動態。與其將競爭與范圍很窄的幾個結果變量掛鉤，不如審視競爭過程本身。

吳修銘從反壟斷的目的出發，從政治的維度要徹底推翻伯克法官為代表的芝加哥學派反壟斷大廈的理論根基，而莉娜·汗則從分析方法出手，在經濟學的維度顛覆主流經濟學派的方法論。坎特律師則一直戰斗在反壟斷的司法斗爭第一線，具有豐富的實踐經驗。

可以說，這幾乎就是美國反壟斷的最強三人組合了。

“最惠國待遇”

7月24日，市場監管總局在對騰訊音樂的違法集中案決定書中還提出了一項整改要求，可以說也是相當重要，那就是責令騰訊無正當理由不得要求上游版權方給予其優于競爭對手的條件等恢復市場競爭狀態的措施。這就是電商領域直接從國際貿易借用的所謂的“最惠國”（MFN）待遇條款。

電商領域的所謂“最惠國”待遇條款，就是指網絡平臺市場經營者要求市場內經營者保證在本平臺的商品擁有市場最低價格，或者說其他競爭性平臺相同商品價格不得低于本平臺。

這同樣是干涉商家的自主經營權，不同平臺的經營成本不同，商家設定價格不可能不考慮成本的差異。如果平臺限制商家在其他平臺的價格，平臺本身就可以免于競爭壓力，或者說將市場競爭的壓力完全轉嫁到商家身上，這并不公平。

本質上，最惠國待遇與二選一都屬于互聯網平臺利用壟斷力量脅迫商家，干涉商家自主經營權，使自己免于市場競爭。

最惠國待遇條款問題，國內理論界和媒體關注較少，但在歐美卻是一個反壟斷焦點問題。

5月25日，美國華盛頓特區檢察長卡爾·拉辛（Karl Racine）宣布起訴電商巨頭亞馬遜濫用壟斷市場力量，不公正地提高了商品價格和阻礙創新，其主要壟斷行為就是使用所謂的最惠國待遇條款，要求平臺內的商家必須保證亞馬遜平臺擁有相同商品的最低價格。

與此同時，歐盟也在對此出手。僅僅一周前（5月19日），德國聯邦最高法院一錘定音，結束了德國多年的爭議，宣布在線旅游巨頭Booking.com所謂的“狹義最惠國”待遇條款同樣屬于限制競爭的壟斷行為。

相比最惠國待遇條款，狹義最惠國條款是指網絡平臺要求商家自己的銷售渠道的價格不得低于網絡平臺的價格，應該說限制范圍大大縮小了，但依然未獲認可。