觀察員
-
鄭戈：在諸神相爭的世界，如何做一枚中立的蛋糕？
-
鄭戈上海交通大學凱原法學院教授、博士生導師
關鍵字: 蛋糕案平權運動美國最高法院美國蛋糕案蛋糕店不是頭一回成為美國里程碑式憲法判例的主角了。早在1905年，紐約州優提卡城的蛋糕店主約瑟夫?洛克納便在美國最高法院贏了一場官司，他同雇員之間的“契約自由”得到尊重和保護，不受紐約州勞動法最低工作時間條款（每周60小時，或每天10小時）的約束。如今，洛克納案已經成為美國憲法史上最著名的“反先例”之一：如果你不想在美國憲法問題上顯得非主流，你就得對它批判一番。
如果Peckham大法官按照Lochner的代理律師Frank Harvey Field和Henry Wewvsiann的思路，在平等保護上做文章，而不是援引“契約自由”來做判決理由，爭議恐怕會小很多。第十四修正案要求各州“不得拒絕給予任何人法律上的保護”，單單挑出糕餅店來規制，有違平等保護。
此案中后來成為“先例”的是霍姆斯大法官的異議：“我認為此案的判決依據是一種本國的大多數人都不接受的經濟理論……憲法無意體現某種特定的經濟理論，無論它是家長主義的、強調公民與國家間的有機結合的還是自由放任主義的。它是為觀點迥異的人民訂立的，我們碰巧認為某些意見是自然的、熟悉的抑或是新奇的乃至令人震驚的，這種偶然性不應當影響我們判斷體現這些觀點的立法是否與美國憲法相沖突。”
霍姆斯敏銳地指出了一個問題：無論是試圖保護工人權益和公共健康與安全的州立法，還是試圖保障工人出賣勞動力的自由和雇主使用工人的自由的最高法院，都不是中立的，都是按自己的設想來塑造社會現實。
因此，剩下的問題只是：誰有權這么做？沒有民意基礎的法院顯然無權將自己的意志凌駕于州立法機關之上，哪怕是以憲法的名義。用卡爾?波蘭尼在《大轉型》中的表述來說：“自由放任政策是被計劃出來的”，“自由放任主義一點兒也不自然；如果任由事情自生自發地發展，自由市場永遠也不會出現”。政府在各種“整全性信念體系”（comprehensive doctrines）之間的中立性，這一羅爾斯在《正義論》中提煉出來的自由主義憲制的核心原則，是一個虛構。
霍姆斯大法官（1841-1935）
有趣的是，在使同性婚姻在全美范圍內合法化的Obergefell v. Hodges (2015)一案中，由首席大法官羅伯茨撰寫、斯卡利亞和托馬斯兩位大法官加入的異議援引了Lochner案中霍姆斯和哈蘭（這里是指第一位哈蘭大法官，John Marshall Harlan, 1833-1911，是第二位也叫John Marshall Harlan的哈蘭大法官[1899-1971]的爺爺）兩位大法官的異議作為不同意法院意見的理由。
羅伯茨大法官指出：在過去六年里，已經有十一個州加哥倫比亞特區通過立法承認了同性婚姻的合法性。正如霍姆斯大法官在洛克納案中所言，憲法是“為觀點迥異的人們制定的，而哈蘭大法官也寫道：“法院不關注立法的智慧或政策?！彼苑ㄔ翰粦撛谄渌莸牧⒎C關還沒有采取立法行動改變本州對婚姻的定義時倉促介入，將自己的意見強加給它們。
在Obergefell v. Hodges (2015)案中，肯尼迪大法官所撰寫的多數派意見則把同性婚姻視為婚姻自由的應有之義，進一步擴展了Loving v. Virginia（1967）的判決理由：“是否與屬于另一種族的人結婚的自由屬于個人，不受政府干涉。”
- 原標題：在諸神相爭的世界，如何做一枚中立的蛋糕？ 本文僅代表作者個人觀點。
- 責任編輯:韓京霏
- 最后更新: 2018-06-18 08:11:43
-
外媒：中梵再次就主教任命舉行磋商
2018-06-17 22:10 中國外交 -
新華社：美國應記取歷史教訓 勿重蹈大蕭條覆轍
2018-06-17 22:05 中美關系 -
中企或參與格陵蘭機場建設 急壞丹麥政府：美國會不高興
2018-06-17 21:20 -
不再渲染“中國威脅論”法國會呼吁趕緊入一帶一路
2018-06-17 19:40 法國來信 -
日外務省：美對朝提出全面無核化47點要求
2018-06-17 17:34 三八線之南 -
俄羅斯禁止一中企在貝加爾湖取水生產飲用水
2018-06-17 17:24 俄羅斯之聲 -
“世界杯，請允許她們看球！”
2018-06-17 15:51 2018世界杯 -
5-0當天 俄羅斯推動延遲退休和增稅
2018-06-17 15:25 俄羅斯之聲 -
莫斯科出租車紅場旁撞傷8人，司機據稱“睡著了”
2018-06-17 15:25 -
摩蘇爾訪客：這里能聞到尸體味兒
2018-06-17 15:25 伊拉克局勢 -
意大利再拒2艘難民船 歐洲被批“在傳球”
2018-06-17 14:49 歐洲亂局 -
美國恢復資助“白頭盔”
2018-06-17 13:00 敘利亞內戰 -
王晨率全國人大代表團訪美 闡明經貿立場
2018-06-17 11:54 中美關系 -
邊境線上，美國6周拆散2000對親子
2018-06-17 10:35 美國一夢 -
“招工”50萬，日本將引進外國勞工
2018-06-16 23:05 -
新華社：將貿易戰挑起者打痛，才能讓其停止無理行為
2018-06-16 20:55 中美關系 -
面對CNN 特朗普也想要金正恩那樣的待遇
2018-06-16 19:24 美國政治 -
捷克總統焚燒紅內褲羞辱記者：抱歉把你們弄得像白癡
2018-06-16 19:00 歐洲亂局 -
俄韓恢復磋商途經朝鮮的天然氣管道
2018-06-16 14:55 -
難民政策引內訌，默克爾或下臺？
2018-06-16 14:52 歐洲亂局
相關推薦 -
-
中國，找到一條“拯救世界”之路！ 評論 10
中國政府就黃巖島領?；€發表聲明 評論 167
“臺積電答應美方要求，急于向特朗普證明…” 評論 139
“中國提議交換樣本，美方至今沒吭聲” 評論 524
安排10萬億為地方政府減負，對中國經濟意味著什么？ 評論 187最新聞 Hot
Copyright ? 2014-2024 觀察者 All rights reserved。
滬ICP備10213822號-2 互聯網新聞信息服務許可證：31220170001
網登網視備（滬）02020000041-1號 互聯網宗教信息服務許可證：滬（2024）0000009
廣播電視節目制作經營許可證：（滬）字第03952號
增值電信業務經營許可證：滬B2-20210968 違法及不良信息舉報電話：021-62376571
滬公網安備 31010502000027號
中國互聯網舉報中心
上海市互聯網違法與不良信息舉報中心
