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觀察者網(wǎng)：在實(shí)際情況當(dāng)中，我們發(fā)現(xiàn)個(gè)人面對(duì)商業(yè)平臺(tái)或者說私主體收集數(shù)據(jù)時(shí)，往往是很難拒絕的。比如要用某個(gè)軟件，商家都會(huì)給你一個(gè)格式合同，個(gè)人基本上都會(huì)打勾，很少有人會(huì)不勾。個(gè)人天然處于比較弱勢(shì)的地位，這些平臺(tái)用很低的成本就能獲取個(gè)人授權(quán)，這是不是需要國家或者政府層面來保護(hù)個(gè)人？

許春明：你講得非常對(duì)，這也是我們的現(xiàn)實(shí)，是基于平臺(tái)的強(qiáng)勢(shì)，以及個(gè)人對(duì)自己的權(quán)利意識(shí)不強(qiáng)導(dǎo)致的結(jié)果。收集個(gè)人數(shù)據(jù)不但要基于“知情同意”原則，還要有撤銷、刪除和被遺忘權(quán)，這正是歐盟的《個(gè)人數(shù)據(jù)保護(hù)法》和 《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》（General Data Protection Regulation，簡(jiǎn)稱GDPR）的重點(diǎn)，也是我們呼吁中國《個(gè)人數(shù)據(jù)保護(hù)法》立法，以及要對(duì)商業(yè)機(jī)構(gòu)收集數(shù)據(jù)加強(qiáng)行政監(jiān)管的原因。

比如說某些App暗中收集我們的地理位置、通話記錄、照片信息等等，這些領(lǐng)域我們已經(jīng)通過一些規(guī)章加強(qiáng)事后監(jiān)管了，但從預(yù)防層面目前還無法實(shí)現(xiàn)。所以你問的這個(gè)問題的確就是我們下一步要加強(qiáng)公民權(quán)利保護(hù)的重要方面。

在這個(gè)方面目前歐盟稍微領(lǐng)先，如果違反其《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》可以判處最高達(dá)其全球年收入的4%或2000萬歐元的罰款，這對(duì)于跨國大型科技企業(yè)而言，也是相當(dāng)嚴(yán)重的罰款，只有重罰之下，才能讓數(shù)據(jù)的收集者真正去尊重個(gè)人對(duì)數(shù)據(jù)所享有的權(quán)利。目前在中國只有《民法典》中有原則性規(guī)定，尚無具體的規(guī)則，對(duì)中國來說，這是一個(gè)相對(duì)薄弱的環(huán)節(jié)。

2018年5月25日，《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》生效。

觀察者網(wǎng)：如果只側(cè)重于保護(hù)個(gè)人的數(shù)據(jù)隱私，其實(shí)也會(huì)影響大數(shù)據(jù)的效率？

許春明：這就是一個(gè)平衡，在數(shù)據(jù)的價(jià)值鏈上，對(duì)收集者的義務(wù)和責(zé)任做嚴(yán)格限制，就必然導(dǎo)致數(shù)據(jù)收集的困難，隨之必然導(dǎo)致數(shù)據(jù)的價(jià)值不能得以發(fā)揮。所以立法最大的困難就在于怎么去把握度，怎么去合理配置各個(gè)利益主體的權(quán)利和義務(wù)。

當(dāng)個(gè)人對(duì)其承載的或因自身活動(dòng)所產(chǎn)生的數(shù)據(jù)具有過強(qiáng)的權(quán)利時(shí)候，必然會(huì)導(dǎo)致整個(gè)大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)缺乏數(shù)據(jù)來源。所以必須有一種平衡性的制度，既要尊重個(gè)人對(duì)數(shù)據(jù)的控制權(quán)，同時(shí)又要考慮數(shù)據(jù)收集、加工、使用者的積極性，只有達(dá)到這種制度性的平衡，才能讓大數(shù)據(jù)的產(chǎn)業(yè)能夠發(fā)展。

所以產(chǎn)權(quán)制度絕不是對(duì)單一主體的唯一保護(hù)，而是為了通過保護(hù)來促進(jìn)某一個(gè)產(chǎn)業(yè)或者體系的健康有序發(fā)展，大數(shù)據(jù)也一樣，不能一味強(qiáng)調(diào)個(gè)人對(duì)數(shù)據(jù)的控制。

觀察者網(wǎng)：剛才您也拿土地要素來打比方，使我聯(lián)想到土地的產(chǎn)權(quán)如果特別分散細(xì)碎的話，比如像印度那樣，那么要在土地上建設(shè)基礎(chǔ)設(shè)施就要付出很大的代價(jià)，會(huì)限制整個(gè)社會(huì)的發(fā)展。如果過于注重保護(hù)私人數(shù)據(jù)，是否也會(huì)產(chǎn)生這樣一種情況？

許春明：對(duì)，一定會(huì)產(chǎn)生這樣的后果，這毫無疑問的。西方社會(huì)因?yàn)橥恋赝耆接谢瑢?dǎo)致他們的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)難度跟我們中國不一樣。中國土地國有，國有土地使用權(quán)通過拍賣使用；農(nóng)村土地集體所有，現(xiàn)在集體土地使用權(quán)又要進(jìn)行土地改革，土地的流轉(zhuǎn)將有利于土地更高效使用，我們的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)就跟別國完全不一樣，這就是不同的制度導(dǎo)致的結(jié)果。

產(chǎn)權(quán)制度是基礎(chǔ)性的制度，對(duì)資源配置影響極大，對(duì)大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)來說，就是數(shù)據(jù)資源的配置，一方面要通過市場(chǎng)化手段配置，一方面要受法律制度調(diào)控，兩者也是辯證關(guān)系。

觀察者網(wǎng)：上次我們談到，就中國的立法過程來說，對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)，在它剛剛開始發(fā)展的時(shí)候，會(huì)給一個(gè)比較寬松的法律環(huán)境，促進(jìn)它更快發(fā)展，而不是從一開始就管得很嚴(yán)。等產(chǎn)業(yè)成熟一些以后，再根據(jù)實(shí)際情況強(qiáng)調(diào)規(guī)范。那么在數(shù)據(jù)確權(quán)方面，您認(rèn)為有類似的情況嗎？

許春明：我覺得對(duì)數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)現(xiàn)在已經(jīng)達(dá)到了要全面規(guī)范的階段，因?yàn)檫@跟互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)是同步的，現(xiàn)實(shí)當(dāng)中已經(jīng)達(dá)到了對(duì)數(shù)據(jù)的收集、利用、壟斷和安全必須要加以規(guī)范的階段了。更重要的是，數(shù)據(jù)要作為一種產(chǎn)業(yè)來發(fā)展，就必須基于一種規(guī)范化的制度之下。因?yàn)檫@會(huì)是一種爆發(fā)式的增長，缺乏監(jiān)管會(huì)導(dǎo)致嚴(yán)重的后果，特別是對(duì)于數(shù)據(jù)安全層面，比如數(shù)據(jù)的跨境流通、交易，必須先立法再有序運(yùn)營，我想這樣的過程更有利于整個(gè)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

今年全國兩會(huì)上，全國人大代表陳晶瑩表示，“目前我國的數(shù)字貿(mào)易市場(chǎng)缺乏規(guī)范不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和平臺(tái)責(zé)任的規(guī)則體系，‘大數(shù)據(jù)殺熟’成為‘常見病’”（圖源：新民晚報(bào)）

觀察者網(wǎng)：中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳之前印發(fā)了《建設(shè)高標(biāo)準(zhǔn)市場(chǎng)體系行動(dòng)方案》，提出“加快培育發(fā)展數(shù)據(jù)要素市場(chǎng)，制定出臺(tái)新一批數(shù)據(jù)共享責(zé)任清單，加強(qiáng)地區(qū)間、部門間數(shù)據(jù)共享交換。研究制定加快培育數(shù)據(jù)要素市場(chǎng)的意見，建立數(shù)據(jù)資源產(chǎn)權(quán)、交易流通、跨境傳輸和安全等基礎(chǔ)制度和標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范，推動(dòng)數(shù)據(jù)資源開發(fā)利用。積極參與數(shù)字領(lǐng)域國際規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)制定”。

現(xiàn)在現(xiàn)實(shí)的情況是，歐盟在數(shù)據(jù)隱私保護(hù)制度上稍微領(lǐng)先一些，大體上各大經(jīng)濟(jì)體都處于同一起跑線的位置。同時(shí)，中國的數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)基于5G、數(shù)據(jù)中心等基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)，還是走在比較前面的。我們是否有能力和責(zé)任去參與國際規(guī)則的制定？

許春明：是的。中國有兩大優(yōu)勢(shì)，一是我們以5G為代表的通信技術(shù)有一定的領(lǐng)先優(yōu)勢(shì)；二是數(shù)據(jù)優(yōu)勢(shì)，因?yàn)橹袊旋嫶蟮娜丝凇嫶蟮膰鴥?nèi)市場(chǎng)、和龐大的數(shù)據(jù)活動(dòng)。所以在進(jìn)行國際數(shù)據(jù)治理時(shí)，我們要爭(zhēng)取主導(dǎo)國際制度的構(gòu)建。從目前來說，關(guān)于數(shù)據(jù)交易、數(shù)據(jù)安全都沒有形成全球性的條約。歐盟基于歐洲一體化形成了一些區(qū)域性的指令，當(dāng)然還有一些雙邊的國際協(xié)定。

這意味著中國下一步在形成相關(guān)的國際規(guī)則過程中，要輸出我們的觀點(diǎn)，爭(zhēng)取影響或主導(dǎo)國際規(guī)則。我想對(duì)中國來說，條件是成熟的，同時(shí)這也是國家利益的需要。如果講得更高一些，這也是我們中國構(gòu)建人類命運(yùn)共同體的一種義務(wù)和責(zé)任擔(dān)當(dāng)，尤其在“一帶一路”、東盟區(qū)域性規(guī)則形成過程中，我們將大有作為，這是基于我們的技術(shù)優(yōu)勢(shì)和我們的數(shù)據(jù)優(yōu)勢(shì)而言的，所以數(shù)據(jù)的國際治理的確是我們應(yīng)該去做的。

觀察者網(wǎng)：如果把數(shù)據(jù)要素和土地要素類比，在大數(shù)據(jù)確權(quán)方面，是否有可能借鑒土地國有，產(chǎn)權(quán)和使用權(quán)分離的制度設(shè)計(jì)？

許春明：我覺得這有本質(zhì)區(qū)別，土地是固定的，不涉及公民的人身利益，這是土地跟數(shù)據(jù)之間最大的區(qū)別。第一，土地是固定不變的，而數(shù)據(jù)是動(dòng)態(tài)的、增長型的。第二，土地不具有自然人的人身屬性，而數(shù)據(jù)跟自然人的人身利益大量相關(guān)，無法將數(shù)據(jù)全部作為公有，在公有的基礎(chǔ)上賦予所謂數(shù)據(jù)使用權(quán)，所以不能簡(jiǎn)單類比。

我的觀點(diǎn)是，數(shù)據(jù)要基于不同類型來確立權(quán)利歸屬，這是根本。基于公共財(cái)政投入所獲得的、不具有自然人人身屬性的數(shù)據(jù)應(yīng)該公有。與個(gè)人人身相關(guān)的數(shù)據(jù)被收集起來，個(gè)人對(duì)這種數(shù)據(jù)沒有所有權(quán)，而是擁有數(shù)據(jù)當(dāng)中包含的人身權(quán)利，所以個(gè)人對(duì)這種數(shù)據(jù)的使用者有一種限制。這種數(shù)據(jù)權(quán)利的所有人應(yīng)該是數(shù)據(jù)的收集者，比如交易平臺(tái)，但平臺(tái)對(duì)這種數(shù)據(jù)的受用受自然人的人身權(quán)利限制，不是一個(gè)完整的權(quán)利。

我們不能孤立地來看這個(gè)問題，數(shù)據(jù)治理的問題雖然很急迫，但是也很復(fù)雜，涉及的利益主體非常的多，必須要相互結(jié)合，用整體視角來看，否則一旦孤立看問題，就一定是片面的。

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